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君安旅行社

工作合同中的试工期

2019年03月15日 09:01 来源:华侨华人律师事务所


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我从事侨胞劳工、税务等工作近三十年了。 我亲眼目睹大家对于西班牙的相关法规从无视到认真执行的过程。

但是,在执行中还有一些细节问题,会存在一些问题。而这些问题也会给侨胞的生活、工作带来麻烦。因此,我们有必要经常就一些看到的不足,做一下解释货重申,以便使大家能够更好地遵纪守法,适应侨居国的生活环境。

 

今天要讲的是关于工作合同(contato de trabajo)中的试工期问题。

 

新雇用一个职工,企业除了从职工提供的履历了解这位职工外,还需要在实际工作中观察,他是否有能力胜任企业给予的工作;同时,职工也需要在实际工作中来了解改企业的工作条件,自己是否能够适应,接受。为此,双方签订工作合同的时候,设立了一条“试工期”。关于试工期的时间,多数企业采用了一个月的时间。而从劳工法来说,每个不同的工种,尤其是技术工作,会有不同。可以在convenio colectivo(工种的协议)来查询。

 

现在大家都知道了,工人从到达企业开始工作的第一天起,就要有合同、要给及时上保险。但有的老板还是不太明白:“我给他上了保险,试工证明他不能胜任我给的工作,怎么办?”

我要告诉这位老板的是:只要你让他在你企业上班了,你就有义务从第一天起,给上好保险!这是企业的义务,也是职工的权利。因为社保中包括了很多内容:工伤事故保险,工龄,医疗等等,直接关系到职工的权利。我也要告诉老板,合同中有试工期,恰恰是为了保障双方的利益。在试工期中,企业发现职工不符合企业的要求,甚至,在这位职工的试工期中,又来了一位条件更好的(至少从履历来看)职工应聘, 企业随时可以解除第一位职工的工作合同,立即注销刚刚给他上好的保险。而从工人的角度看,上班后,发现企业的工作条件不是自己想要的,或自觉不能适应改企业的工作等,也可随时决定中止合同,结账走人!

 

不管是企业还是职工,在试工期都有权随时中止第一天签好的合同,并且不必向对方做任何解释或给予离职的理由;法律也不要求哪一方提前通知对方。所以,合同双方,对于对方所有的这一权利应当了解以外,还要有思想准备。企业不能因为职工在试工期提出中止合同离职,要求对方“提前15”通知自己,便于工作按排;工人也不能在企业没有事先通知的情况下,让结束合同结账离职提出异议,或要求赔偿。

 

正因为有试工这一规定,在试工期更换人,是合法的,也是更为可靠的做法。

 

在实际工作中,曾有这么一件事情:企业有一名职工因病请了长假,企业又必须为他保留工职。为了工作,企业必须另雇用以为替工(关于替工的合同,上周郑老师信箱有详细内容)。这位替工工作表现不错,企业决定把他的替工合同改为长期合同。在签订新的合同时,放了一个月的“试工”。职工对此提出了异议:“我已经在这个公司工作了好几个月了,为什么还要试工?”企业主本来想到的是:原来的替工合同是属于临时合同(contrato temporal),不是永久合同,自己可以随时中止合同,而现在签订了永久合同,万一这个工人表现不好了,不能随便解雇了。

 

在这个问题上,该职工是有道理的。劳工法规定,只要该职工之前从事在本企业中从事了同样的工作,不管原来的合同是什么性质的,都不能重新“试工”。除非,这位职工将要开始的工作不同于之前替工时所做的事情。

 

另外一个要提醒业主的问题是:职工从第一天上岗起,有合同,也有保险,也就是说,已经开始计算该职工在本企业的工龄了。所以,即使是在试工期结算解雇,也要计算实际工作天数,并给予与工龄相关的其他条件,比如带薪年假等。

 

至于试工期的长短可以参照行业中的规定,比如技术人员的试工期可以长达6个月,有的是3个月,或2个月。劳资双方可以就试工期具体天数达成协议,可以少于法定的期限,但不可超过法定期限。

 

有人问:“试工期不通过而解除雇用关系,是否有权登记和领取失业金?”

答案是:要看具体情况。

1.  如果是工人在试工期内提出离职的,没有权利享受失业金。因为这如同一次辞职,货自动离职。

2.  如果是企业认为改工人不符合企业的要求,工人没有通过试工的,也有不同的情况:

- 原则上是可以去登记失业,并申请领取失业金。但是,

- 如果该工人在到岗前的失业是由于本人的主动离职(baja voluntaria)的,并且从前一次的离职到这次的被解雇,时间不到3个月的,则无权领取失业金;如果朝过了3个月的,有权申请失业金。

 

最后要提醒各位读者的是,如果双方协议有试工期,必须书面写在工作合同中,包括试工期的具体天数。如果工作合同是口头协议,也没有任何文字写明有试工期,双方均不能受到关于试工期的法律保护,也就是没有试工期。

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